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四、上市环保核查问题的法律解决途径
1、企业在提交环保核查申请之前,应当聘请律师对本企业环境保护方面是否具备上市和再融资的实质性法律条件、企业募集资金的用途是否符合环境法律和产业政策进行法律风险评估。
环保部对于上市环保核查通过条件和否决条件进行了明确规定,律师尤其要注意把握不予受理和可能被退回申请的情形——对申请环保核查前一年内存在以下发生过重大或特大突发环境事件;未完成主要污染物总量减排任务;被责令限期治理、限产限排或停产整治;受到环境保护部或省级环保部门处罚;受到环保部门 10 万元以上罚款等环境违法行为的,负责核查的环保部门不受理其上市环保核查申请。退回核查申请的情形包括在核查过程中,上市公司仍存在违反环境影响评价审批和“三同时”验收制度;违反饮用水水源保护区制度有关规定;存在重大环境安全隐患;未完成因重金属、危险化学品、危险废物污染或因引发群体性环境事件而必须实施的搬迁任务之一且尚未得到改正的,环保部门将退回其核查申请材料,并在 6 个月内不再受理。
此外,由于环保部要求申请人报送申请材料与核查时段最终截止时间差应小于 6 个月;提供的省级环保行政主管部门初审意见不超过 6 个月。申请核查的上市公司应当把握上市或者再融资的时机,严格按照时间要求进行申请。
2、技术咨询公司进行现场调查时,必须有律师的参与,重点对被核查企业环境行为是否符合法律规定、是否存在重大环境违法行为进行现场调查,独立出具法律建议书。
现场调查通常采取到申请上市企业进行资料核实和实地调查、走访当地环境保护部门、调查环境敏感区与企业的相对位置关系等方式进行。在这个过程中,律师对各建设项目环境保护设施竣工验收文件及审查意见、一般工业固体废物综合利用和处理处置合同(协议)、危险废物综合利用和处理处置合同(协议)、综合利用和处理处置企业的资质证书、历次危险废物转移联单;环境管理制度文件;环境风险事故应急预案;环境信息披露文件等的真实性和企业的解决方案的合法性发表意见。同时,在走访地方环保部门中了解核实对企业环保诉求、信访、上访事件和环境纠纷等的发生情况及处理结果;企业是否受过环保行政处罚,包括限期治理、挂牌督办、限批及其他环境违法行为的状况进行法律专业判断。
3、环保部审核专家库中应当遴选相应比例的法律专家,包括环境法学的学者、律师,参与专家审查会议。法律专家侧重于对现场核查资料的合法合规性审查,并应分析企业生产经营中的环境法律风险及防范对策。
目前环保部公布的对审核专家的要求主要集中在道德品质、工作纪律、技术能力方面的要求,并没有具体专业领域的明确规定。鉴于环保部侧重于技术审核,因而笔者推测其中绝大部分专家应为技术专业领域。如果说现场核查是以“全面、真实、客观”为基本要求,那么专家审查就应将“合法性”审查放在首位,就是对申请核查公司的环保行为进行全面梳理,重点核查企业能否遵循现行的法律法规、标准和环境管理政策;能否适应新颁(发)布的法律法规、标准和环境管理政策的变化,这尤其需要对环境保护、社会公众利益负责的态度而展开工作。此外,应注意的是对于核查时段内严重违反国家环保法律法规和产业政策、发生重大环境污染事故且造成严重后果以及在核查过程中弄虚作假的上市公司,不得出具环保核查意见。
4、在核查结果公示阶段解答公众提出的环境法律问题,参与公众反映问题的调查核实,出具法律意见书。
公示环节源于环境信息公开制度的规定,这既是行政监管的措施也是调动公众参与环境监管的手段。但目前来看,公示环节发现的问题未能得到较好的处理,公示几乎成了走过场。2010年间,唐山三友化工股份有限公司为整合化纤业务而发行股份、收购股权。作为重污染行业上市公司重大资产重组,该公司依程序进行环保核查。2010年12月2日,环保部公示了由石家庄市环境科学研究院编制的环保核查技术报告,遭到公众、自然之友等环保组织的质疑。可是,这些意见都没有得到环保部足够的重视,该公司顺利公司通过上市环保核查。随后引发了公众申请政府信息公开,重庆市绿色志愿者联合会向环保部递交行政复议申请书,质疑该核查报告的真实性、合法性等维权行为,耗费了大量公共资源和司法资源。
5、在环保部最终核查意见中签署法律意见书,作为向证监会移送报告的必备附件。
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